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关于绍兴民生医药股份有限公司申请在全国中小企业股份转让系统挂牌审核意见

发布日期:2016-11-18 上午 12:41:59 浏览:672

申请人全称为“绍兴民生医药股份有限公司”,前身为民生药业集团绍兴医药有限公司,系由杭州民生药业有限公司(以下简称民生药业)、杭州工商信托投资股份有限公司(以下简称杭州信托)共同投资设立的有限责任公司,2016年4月18日改制为股份有限公司。申请人注册资本为8,800万元,法定代表人为程文。申请人控股股东为杭州民生医药控股集团有限公司(以下简称民生控股),民生控股直接持有申请人65.04的股权。申请人的实际控制人为竺福江。竺福江直接持有申请人1.48的股份,同时通过民生控股间接控制申请人65.04的股份,合计控制申请人66.52的股份。申请人主要从事化学原料药的研发、生产与销售,目前持有药品生产许可证和兽药生产许可证。申请人主要产品为化学原料药和医药中间体,包括营养用药、抗微生物药、抗寄生虫药、维生素类药、消化系统药、抗肿瘤药等。产品主要销往境内、美国、加拿大、日本等地。

(二)审核过程

申请人在全国中小企业股份转让系统挂牌公开转让的行政许可申请于2016年6月28日正式受理。依据《公司法》、《证券法》、《非上市公众公司监督管理办法》、《非上市公众公司信息披露内容与格式准则第1号—公开转让说明书》(以下简称《公开转让说明书格式准则》)、《非上市公众公司监管指引第3号—章程必备条款》、《非上市公众公司监管指引第4号--股东人数超过200人的未上市股份有限公司申请行政许可有关问题的审核指引》(以下简称《审核指引》),我会对申请人提交的申请文件进行了合规性审核,并于2016年7月14日书面反馈申请人。由于申请人持股平台尚未完成清算,要求申请人进行整改。申请人因清算需要履行公告、登记等程序,所需时间较长,在反馈期间难以完成,且存在财务报表到期情况,申请人于8月24日申请中止审查。9月20日,申请人提出恢复审核申请。后对反馈内容经多次沟通,申请人以及主办券商、律师和会计师于2016年10月26日分别就反馈意见提交了书面回复。

二、审核中关注的问题

1、关于持股会委托持股

审核中关注到,申请人披露民生有限设立时,持股会接受民生药业委托代表出资60万;经检查民生药业账册、资金往来凭证及访谈相关人员,确认民生药业为实际出资人。申请人未披露民生药业与持股会是否已签署委托持股协议或就股权代持作出制度安排。据此,要求申请人补充披露:(1)持股会中是否存在员工持股,60万的出资额中是否存在员工出资;(2)民生药业与持股会是否就上述委托持股事项签署了委托持股等相关协议或安排,如有,请披露协议的主要内容;(3)民生药业与持股会之间的委托持股行为是否存在违反《公司法》等相关法律的情形,是否合法、合规、有效;(4)上述委托持股事项是否存在纠纷或潜在纠纷,是否对民生有限的合法设立及股权明晰造成不利影响,民生有限的设立是否合法、合规、有效。请主办券商、律师核查并发表明确意见。

申请人回复:

(一)持股会中是否存在员工持股,60万的出资额中是否存在员工出资

(1)职工持股会

民生药业职工持股会系根据杭州市经济体制改革委员会、杭州市经济委员会作出的杭体改[2000]22号、杭经企[2000]86号《关于同意组建杭州民生药业集团有限公司职工持股协会的批复》及杭州市民政局作出的杭民[2000]社字027号《关于准予杭州民生药业集团有限公司职工持股协会成立的决定》等文件规定设立的社会团体法人。

根据杭州市人民政府于2000年3月下发的《关于杭州民生药业集团公司改制为有限责任公司的批复》文件(杭政发[2000]35号),民生药业职工持股会系因杭州民生药业集团公司(民生药业前身)改制而成立,代表民生药业职工持有民生药业股权,因此民生药业职工持股会存在员工持股。

(2)60万出资额是否存在员工出资

根据民生药业和民生药业职工持股会的财务凭证和银行转账凭证,民生药业于2000年11月向民生药业职工持股会转入60万元;2002年7月,民生有限设立时,根据民生药业的要求,民生药业职工持股会将前述60万元作为民生药业的出资款,用于认缴民生有限相应注册资本;2002年7月,民生药业职工持股会向杭州信托转入了前述委托出资款项。

根据谁出资,谁受益的原则,民生药业职工持股会受托持有的60万元出资来源于民生药业,并不涉及向民生药业或民生有限员工及其他第三方筹措资金的情况。

主办券商和律师查阅了民生药业职工持股会成立的相关资料,核查了60万元出资的财务凭证,并对时任民生药业职工持股会负责人、民生药业工会委员会主席、民生药业工会职工代表进行了访谈,确认上述60万元出资额系民生药业出资,不涉及其他职工出资。

综上,主办券商和律师认为,民生有限设立时民生药业职工持股会并未对其实际出资,民生药业系60万元之实际出资人;民生药业职工持股会受托持有的民生有限股权中不存在员工持股或员工出资的情形。

(二)民生药业与持股会是否就上述委托持股事项签署了委托持股等相关协议或安排,如有,请披露协议的主要内容

主办券商和律师查阅了民生药业和民生药业职工持股会的工商资料和相关财务账册,并对时任民生药业职工持股会负责人、民生药业工会委员会主席、民生药业工会职工代表进行了访谈,确认民生药业职工持股会系接受民生药业委托参与民生医药设立,但双方并未就此签署书面委托持股协议或相关安排。

虽然,民生药业与民生药业职工持股会双方未签署书面委托持股协议,但作为具有相应民事权利能力和民事行为能力的法人主体,根据《中华人民共和国合同法》第十条“当事人订立合同,有书面形式、口头形式和其他形式”的规定,上述委托出资行为系双方平等、自愿的意思表示,未签署书面委托持股协议的情形并不影响双方委托持股关系的效力。

(三)民生药业与持股会之间的委托持股行为是否存在违反《公司法》等相关法律的情形,是否合法、合规、有效

根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国公司法若干问题的规定(三)》(法释[2011]3号)第二十五条规定,有限责任公司的实际出资人与名义出资人订立合同,约定由实际出资人出资并享有投资权益,以名义出资人为名义股东,……人民法院应当认定该合同有效。据此,委托持股关系是基于“合同”而形成的实际出资人和名义出资人之间的权利义务关系。

根据民生药业和民生药业职工持股会提供的财务凭证及银行转账凭证,民生药业于2000年11月向民生药业职工持股会转入60万元,民生药业职工持股会受托于2002年7月向杭州信托转入了前述委托出资款项。同时,根据绍兴兴业会计师事务所有限公司出具的绍兴业会验字(2002)第493号《验资报告》,杭州信托履行了信托出资义务。

同时,根据民生医药的工商资料及对时任民生药业职工持股会负责人、民生药业工会委员会主席、民生药业工会职工代表的访谈,前述各方确认民生药业与民生职工持股会之间存在委托持股关系。根据《中华人民共和国合同法》第十条“当事人订立合同,有书面形式、口头形式和其他形式”的规定,上述委托出资行为系双方平等、自愿的意思表示,未签署书面委托持股协议的情形并不影响双方委托持股关系的效力。

综上,主办券商及律师认为,民生药业作为民生有限设立时之实际出资人,履行了60万元注册资本相应的缴纳义务。民生有限设立过程中形成的委托持股均系实际出资人民生药业和代持人民生药业职工持股会协商确定的结果,属于双方的真实意思表示;该等委托持股行为根据上述最高人民法院的司法解释应当被认定为合法有效。

(四)上述委托持股事项是否存在纠纷或潜在纠纷,是否对民生有限的合法设立及股权明晰造成不利影响,民生有限的设立是否合法、合规、有效

(1)根据民生医药之工商登记资料、民生有限工会与民生药业工会、杭州信托签署的《三方协议》以及民生药业、民生药业职工持股会、民生药业工会和杭州信托之间的转账凭证,民生有限设立时,上述60万元出资额之实际出资人系民生药业,民生药业职工持股会并未对民生有限实际出资。民生有限设立时实际出资人系民生药业一人。民生有限实际为一人股东的情形不符合当时的《公司法》关于股东人数的规定;但民生有限设立时工商登记为民生药业和杭州信托,形式上符合当时适用的《公司法》;同时,2005年10月修订后的《公司法》对一人有限公司作出了明确规定,即允许设立法人独资有限公司。

(2)2003年7月,鉴于民生药业职工持股会注销,无法继续受托代为持有民生有限股权,上述60万元出资的受托人由民生药业职工持股会变更为民生药业工会。同时,根据2003年7月民生药业职工持股会的清算报表,民生药业职工持股会的清算财产长期股权投资科目中并未包含60万元出资财产,故民生药业职工持股会对上述60万元出资权益的权属无异议。

2004年7月,民生有限工会代表1,832名出资员工受让民生药业实际持有的60万元出资,民生药业已收到对应的股权转让款。至此,民生药业与民生药业职工持股会(民生药业工会)之委托持股关系解除。此次代持解除消除了民生有限设立时股权代持情形可能产生的不利影响。

(3)2016年5月20日、23日和24日,民生医药连续在《浙江省工人日报》发布公告,通知相关权利人若就民生医药(民生有限)设立以来历次出资、本次股份确权结果以及解除委托持股关系事宜存在异议或权利主张的,应在规定时间内向公司提出。截至本回复说明出具日,未有任何第三人就前述60万元出资权属向公司提出异议或权利主张。因此,上述委托持股事项不存在纠纷或潜在纠纷。

民生控股及民生医药实际控制人已上述委托持股关系出具承诺,若因上述股权权属纠纷导致民生医药遭受损失的,民生控股及民生医药实际控制人将予以赔偿。

2016年8月,绍兴市市场监督管理局出具证明文件,民生有限工商设立及历次股权变更登记符合国家法律、法规要求。

综上所述,主办券商及律师认为,民生有限设立时的委托持股关系权属清晰,截至本回复说明出具日,该等代持关系已解除和清理完毕,不存在纠纷或潜在纠纷;民生有限设立时实质为一人股东的情形不符合当时的《公司法》,但其设立过程业经办理了工商登记手续且该等情形现已消除;民生有限设立时实际为一人股东的情形符合修订后的《公司法》,不属于重大违法违规情形,亦不会对民生医药本次挂牌构成重大法律障碍。

2、关于历次退股事项

审核中关注到,根据申请人披露的《员工委托股份管理办法》和《委托合同》,员工退出的股份可以转让给对申请人有贡献的员工或其他机构。退股时未确定受让方的,股权转让价款由民生有限先行垫付,因退股形成的出资份额由民生有限工会管理。除在2006年12月退股中披露由民生控股受让员工退出的出资额外,2007年7月后的历次员工退股均未披露转让方或价款垫付方,也未披露出资额份的管理方,仅将该退股事项在股东姓名披露为“员工退股”。据此,要求申请人补充披露2007年7月后的历次员工退股的转让方或价款垫付方,及因退股形成的出资额份的管理方,并说明是否符合《公司法》、《证券法》等相关法律、法规规定,说明历次退股是否合法、合规、有效。请主办券商、律师核查并发表明确意见。

申请人回复:

(一)员工退股情况

2004年7月,1,832名出资员工参与民生有限增资时

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